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  • 万博体育max官网,我真的有罪吗?

    2008年6月10日 作者:邝永发万博体育max官网

    在办理刑事案件,为犯罪嫌疑人(被告人)提供法律帮助和提供辩护的过程中,总会碰到一些自己不熟悉的专业,也会碰到一些颇有争议的问题。对于自己不熟悉的领域,辩护万博体育max官网必须在办案过程中努力学习相关知识,弥补自己在这些领域知识的匮乏,同时积极请教相关专业人士,听取他们的专业分析意见,把自己的法律知识技能和相关领域专业知识相结合,融会贯通,用于具体法律实务操作;对于与司法机关有不同看法的法律问题,特别事关罪与非罪的重大疑难问题,作为辩护万博体育max官网,要敢于仗义执言,不畏强权,尽最大努力为委托人提供法律帮助和辩护,实现当事人合法权益的最大化,以体现万博体育max官网的职业价值。

    下面是我作为辩护万博体育max官网办理过的感触颇深的一个刑事案件。这一案件涉及农药生产国家标准及农药使用范围行政登记方面的一个刑事案件,专业性非常强,争议也很大。在刚接到这一陌生领域的案件时,心里底气不足。多次会见案件犯罪嫌疑张甲,他重复多次的问同一个问题:“万博体育max官网,我真的有罪吗?”在无助中透着对辩护万博体育max官网的信赖。经过必要的准备,增强了办案信心,我肯定地回答张甲:“你放心,我会尽辩护万博体育max官网的职责为你提供法律帮助和辩护。要相信法律,它会给你一个适当的说法。”

    张甲,男, 1950 年 3 月出生,江苏省某市人,江苏省兴旺农药厂业务员。 2007 年 4 月,被南宁市某公安分局以涉嫌销售伪劣商品罪刑事拘留;同年 5 月,被检察机关以涉嫌合同诈骗罪为由批准逮捕。

    数年来,张甲到广西南宁市推销农药,一直与广西慧农农业物资有限公司南宁分公司经理李乙(该分公司由李乙承包经营管理,与总公司广西慧农农业物资有限公司系挂靠关系)有业务上的来往。 2003 年 6 月,李乙与张甲为代表的江苏省兴旺农药厂签订了订购合同,合同约定李乙向江苏省兴旺农药厂购买该厂生产的蔗田专用除草剂— “农乐牌”“ 20% 飞莫乐可湿性粉剂”。 2006 年 7 月,李乙向南宁市某公安分局报案,称: 2004 年 9 月,广西部分蔗农使用该产品效果不明显,要求李乙退货;由此造成李乙经济损失约五万元人民币。要求公安机关以张甲涉嫌销售假冒伪劣商品,予以刑事立案。南宁市予以立案侦查,并将张甲收押。

    南宁市某公安分局认为,犯罪嫌疑人张甲明知 20% 飞莫乐是用于油菜、玉米、花生等农作物,用于蔗田是超范围使用的情况下,仍违反合同约定供货,存在欺诈行为,其行为已触犯了我国《刑法》第二百二十四条之规定,涉嫌合同诈骗罪。并以此罪名向南宁市某区人民检察院移送审查起诉。

    接受委托之后,我与警方关于犯罪嫌疑人张甲的行为属于刑事犯罪还是行政违法行为存在较大分歧。我查阅了大量相关农药专业书籍,与有关农业专家进行了意见交流;同时,与“农乐牌”“ 20% 飞莫乐可湿性粉剂”生产厂家—江苏省兴旺农药厂进行了大量的信息沟通;也多次会见犯罪嫌疑人张甲,询问相关具体案情。在比较短的时间之内对案件有了比较透彻的了解之后,我向公安机关、检察机关提出如下书面万博体育max官网意见:

    ( 1 )江苏省兴旺农药厂生产销售的 20% 飞莫乐产品质量没有问题。本案中,时隔三年后对留样产品检测有效成份乙草胺含量 22% ,而行业指标要求为≥ 20% ,不存在质量问题。

    ( 2 )因为本产品的主要成分是乙草胺,是目前甘蔗田常用的酰胺类除草剂之一 ,因其具有防除芽前杂草效果好, 价格低,没有残留,对甘蔗田安全等优点,因而被农业甘蔗专家推荐普遍使用。

    乙草胺长期以来一直是甘蔗田常用除草剂之一。各地大量农药专著有论述,而且农业部有关“双高甘蔗生产技术”教材中也把乙草胺作为甘蔗化学除草剂的常用品种来推荐。如中国农业出版社出版的,由农业部农药检定所主编的《新编农药手册》 第 13 册第 381-382 页,记述了乙草胺的适用范围是甘蔗田:“ 乙草胺适用于大豆,花生,玉米,油菜,甘蔗,棉花,马铃薯等旱地作物芽前防除一年生禾本科杂草和部分多年生杂草,杀草谱宽,一次性除草,用药成本低,持效期 6-8 周”。又如中国农业出版社出版的由农业部农民科技教育培训中心、中央农业广播电视学校主编的《双高甘蔗生产技术》第 89 页,记述了“在甘蔗上常用的酰胺类除草剂品种有:甲草胺( alachlor )、异丙甲草胺( metdachlor )、乙草胺( acetochlor )等除草剂为土壤处理剂,能有效防除未出苗的一年生禾本科杂草和一些小叶种子阔叶杂草,对已出苗杂草无效。”

    20% 飞莫乐是否有可使用于甘蔗田的行政登记和 20% 飞莫乐能否用于甘蔗田除草是截然不同的法律概念。从本案来看, 20% 飞莫乐虽未在甘蔗田使用登记但是却用于甘蔗田示范推广,本案属于“擅自扩大使用范围”问题,是属于“农药标签管理不规范”的问题,是行政违法行为。农药超范围使用及标签不规范的问题目前在我国农药行业是比较普遍现象。应由国务院《农药管理条例》来规范,由农药行政管理部门进行行政处罚等行政处理。不能据此认定是伪劣商品,不构成犯罪。

    ( 3 )关于广西部分蔗农映的农药质量问题,没有证据证明是使用了江苏省兴旺农药厂生产的及张甲销售的“农乐牌”“ 20% 飞莫乐可湿性粉剂”;也没有足够的证据证明李乙为此造成五万元的经济损失。李乙向公安机关递交的说明这一事实的报案材料,是一份《工商行政调解协议书》。没有农药行政管理部门关于假冒伪劣农药的认定,也不是工商行政处罚决定书。“调解协议”具有让步、谅解的内涵,无法对事件作出定性,不能做为刑事案件的定案依据。

    再者,之所以在包装物上注明“甘蔗田专用”是李乙提出的要求。根据双方订购合同的约定,农药包装袋图样和文字都由李乙核定。因有扩大销售量的意图,李乙要求在“农乐牌”“ 20% 飞莫乐可湿性粉剂”包装袋上注明“甘蔗田专用”。对此事件,做为经销商的李乙也负有不可推卸的责任。

    ( 4 )犯罪嫌疑人张甲是江苏省兴旺农药厂业务员,履行的是职务行为,代理行为,行为的法律后果不能由他个人承担;张甲代表的江苏省兴旺农药厂向李乙销售的农药价值仅为 4 万多元,也未达到非法经营罪或销售伪劣商品罪刑事立案标准的追诉起点。从这个角度上说,犯罪嫌疑人张甲行为不构成合同诈骗罪、非法经营罪或销售伪劣商品罪。

    最后,我归纳了对这一案件的总体看法:这是一起普通的经济纠纷案件。李乙没有经销农药的资质、没有技术推广能力,向张甲为代表的江苏省兴旺农药厂订购大量的 20% 飞莫乐除草剂,并要求注明“蔗田专用”,在销量不理想造成产品积压的情况下,即以质量不好为由拒付货款。张甲按李乙的要求供货,虽存在“农药超范围使用、标签不规范”的问题,但 20% 飞莫乐除草剂并没有质量问题,不属于假冒伪劣产品。知悉李乙销售不畅后同意按原价退货,主观上过错不大。但李乙不退货也不付清欠款,转而向公安机关报了案。民事纠纷,变成了刑事立案。张甲的行为不构成犯罪,不应当被刑事拘留、逮捕,更不应被处予刑罚。作为犯罪嫌疑人张甲的辩护万博体育max官网,要求司法机关立即撤销刑事案件,解除对犯罪嫌疑人张甲的羁押。

    2007 年 7 月 19 日 ,南宁市某区检察院采纳了辩护万博体育max官网的大部分意见,认为犯罪嫌疑人张甲的行为情节显著轻微、危害不大,不构成犯罪。依法对犯罪嫌疑人张甲作出了不起诉决定,将关押了 101 天的张甲无罪释放。

    注:本文中,“张 甲 ”、“李乙”、“江苏省兴旺农药厂”、“广西慧农农业物资有限公司”、“农乐牌”等均系化名。


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